中国 墨西哥


中华人民共和国和墨西哥合众国关于刑事司法协助的条约


　　中华人民共和国和墨西哥合众国（以下简称“双方”），

　　为促进双方在友好关系框架内的有效合作及提供刑事司法协助；

　　在相互尊重国家主权及平等互利的基础上；

　　达成协议如下：

　　第一条 适用范围

　　一、双方应当根据本条约的规定，相互提供刑事司法协助。

　　二、司法协助应当包括：

　　（一）送达刑事诉讼文书；

　　（二）获取人员的证言或者陈述；

　　（三）提供文件、记录和证据物品；

　　（四）获取和提供鉴定结论；

　　（五）查找或者辨认人员；

　　（六）进行司法勘验或者检查场所或者物品；

　　（七）安排有关人员作证或者协助调查；

　　（八）移送在押人员以便作证或者协助调查；

　　（九）查询、搜查、冻结和扣押；

　　（十）没收犯罪所得和犯罪工具；

　　（十一）通报刑事诉讼结果和提供犯罪记录；

　　（十二）交换法律资料；

　　（十三）在不违反被请求方法律的情况下，双方同意的其他协助。

　　三、本条约不适用于：

　　（一）对人员的引渡；

　　（二）执行请求方所作出的刑事判决、裁定或者决定，但是被请求方法律和本条约许可的除外；

　　（三）移交被判刑人以便服刑；

　　（四）刑事诉讼的转移。

　　四、本条约仅适用于双方之间的相互司法协助。本条约的规定，不给予任何私人当事方以取得、隐瞒或者排除任何证据或者妨碍执行请求的权利。

　　第二条 中央机关

　　一、为本条约的目的，双方指定的中央机关应当就司法协助请求的事项，相互直接联系。

　　二、本条第一款所指的中央机关，在中华人民共和国方面为最高人民检察院和司法部，在墨西哥合众国方面为总检察院。

　　三、任何一方如果变更其指定的中央机关，应当通过外交途径通知另一方。

　　第三条 拒绝或者推迟协助

　　一、存在下列情形之一的，被请求方可以拒绝提供协助：

　　（一）请求涉及的行为根据被请求方法律不构成犯罪；

　　（二）被请求方认为请求涉及的犯罪是政治犯罪；

　　（三）请求涉及的犯罪根据请求方法律纯属军事犯罪；

　　（四）被请求方有充分理由认为，请求的目的是基于某人的种族、性别、宗教、国籍或者政治见解而对该人进行侦查、起诉、处罚或者其他诉讼程序；

　　（五）被告人已经因请求涉及的犯罪被最终宣告无罪、赦免、被判刑，或者基于判决所产生的惩罚和义务已经灭失；

　　（六）被请求方认为，执行请求将损害本国的公共秩序或者其他重大公共利益、主权、安全，或者违背本国法律的基本原则。

　　二、如果提供协助将会妨碍正在被请求方进行的侦查、起诉或者其他诉讼程序，被请求方可以推迟提供协助。

　　三、在根据本条拒绝或者推迟执行协助请求前，被请求方应当考虑是否可以在其认为必要的条件下准予协助。请求方如果接受附条件的协助，则应当遵守这些条件。

　　四、被请求方如果拒绝或者推迟提供协助，应当将拒绝或者推迟的理由通知请求方。

　　第四条 请求的形式和内容

　　一、请求应当以书面形式提出，并且由请求方中央机关签署或者盖章。在紧急情形下，在被请求方正式确认已经收悉有关请求的前提下，被请求方可以接受通过其他方式提出的请求。请求方应当尽快以书面形式确认该请求。

　　二、请求应当包括以下内容：

　　（一）请求所涉及的进行侦查、起诉或者其他诉讼程序的主管机关的名称；

　　（二）对于请求所涉及的案件的性质和事实以及所适用的法律规定的说明；

　　（三）对于请求提供的协助及其目的的说明；

　　（四）在紧急情况下，请求得以执行的期限。

　　三、在可能的范围内，请求应当包括以下内容：

　　（一）关于被取证人员的身份和居住地的资料；

　　（二）关于受送达人的身份、居住地以及该人与诉讼的关系的资料；

　　（三）关于需查找或者辨别的人员的身份及下落的资料；

　　（四）关于需勘验或者检查的场所或者物品的说明；

　　（五）在执行请求时须遵循的特定程序及其理由的说明；

　　（六）关于搜查的地点和查询、冻结、扣押的财物的说明；

　　（七）保密的需要及其理由的说明；

　　（八）关于被邀请前往请求方境内作证或者协助调查的人员有权得到的津贴和费用的说明；

　　（九）有助于执行请求的其他资料。

　　四、被请求方如果认为请求中包括的内容尚不足以使其处理该请求，可以要求提供补充资料。

　　五、根据本条提出的请求和辅助文件，应当附有被请求方文字的译文或者英文译文。

　　第五条 请求的执行

　　一、被请求方应当按照本国法律及时执行请求。

　　二、被请求方在不违背本国法律的范围内，可以按照请求方要求的方式执行请求。

　　三、被请求方应当将执行请求的结果及时通知请求方，如果无法提供所请求的全部或者部分协助，被请求方应当将原因通知请求方。

　　第六条 保密和限制使用

　　一、如果请求方提出要求，被请求方应当对请求，包括其内容和辅助文件，以及按照请求所采取的行动予以保密。如果不违反保密要求则无法执行请求，被请求方应当将此情况通知请求方，请求方应当随即决定该请求是否仍然应当予以执行。

　　二、如果被请求方提出要求，请求方应当对被请求方提供的资料和证据予以保密，或者仅在被请求方指明的条件下使用。

　　三、未经被请求方的事先书面同意，请求方不得为了请求所述案件以外的任何其他目的，使用根据本条约所获得的资料或者证据。

　　第七条 送达文书

　　一、被请求方应当根据本国法律并依请求，送达请求方递交的文书，但是对于要求某人作为被指控犯罪的人员出庭的文书，被请求方不负有执行送达的义务。

　　二、被请求方在执行送达后，应当向请求方出具送达证明。送达证明应当包括送达日期、地点和送达方式的说明，并且应当由送达文书的机关签署或者盖章。如果无法执行送达，则应当通知请求方，并且说明原因。

　　第八条 调取证据

　　一、被请求方应当根据本国法律并依请求，调取证据并移交给请求方。

　　二、如果请求涉及移交文件或者记录，被请求方可以移交经证明的副本或者影印件；在请求方明示要求移交原件的情况下，被请求方应当尽可能满足此项要求。

　　三、在不违背被请求方法律的前提下，根据本条移交给请求方的文件和其他资料，应当按照请求方要求的形式予以证明。

　　四、被请求方在不违背本国法律的范围内，可以同意请求方主管机关人员以观察员的身份在执行请求时到场，并允许其通过被请求方行政或者司法人员向被调取证据的人员提问。为此目的，被请求方应当及时将执行请求的时间和地点通知请求方。

　　第九条 拒绝作证

　　一、根据本条约被要求作证的人员，如果被请求方法律允许该人在被请求方提起的诉讼中的类似情形下不作证，可以拒绝作证。

　　二、如果根据本条约被要求作证的人员，主张依请求方法律有拒绝作证的权利或者特权，被请求方应当要求请求方提供是否存在该项权利或者特权的证明书。请求方的证明书应当视为是否存在该项权利或者特权的充分证据，除非有明确的相反证据。

　　第十条 安排有关人员作证或者协助调查

　　一、被请求方应当根据请求方的请求，邀请有关人员前往请求方境内出庭作证或者协助调查。请求方应当说明需向该人支付的津贴、费用的范围。被请求方应当将该人的答复及时通知请求方。

　　二、邀请有关人员在请求方境内出庭的文书送达请求，应当在不迟于预定的出庭日六十天前递交给被请求方，除非在紧急情形下，被请求方已经同意在较短期限内转交。

　　第十一条 移送在押人员以便作证或者协助调查

　　一、经请求方请求，被请求方可以将在其境内的在押人员临时移送至请求方境内以便出庭作证或者协助调查，条件是该人同意，而且双方已经就移送条件事先达成书面协议。

　　二、如果根据被请求方法律被移送人应当予以羁押，请求方应当对该人予以羁押。

　　三、须移送在押人员的诉讼程序完毕后，请求方应当尽快将该人送回被请求方。

　　四、除本条第一款所指书面协议规定的条件外，请求方不应当要求被请求方为确保送回在押人员而提出引渡或者任何其他程序。

　　五、为本条的目的，该被移送人在请求方被羁押的期间，应当折抵在被请求方判处的刑期。

　　第十二条 证人和鉴定人的保护

　　一、除非事先取得被请求方和本人同意，请求方对于到达其境内的证人或者鉴定人员，不得由于该人在入境前的任何作为或者不作为，对其进行侦查、起诉、羁押、处罚或者采取其他限制人身自由的措施，也不得要求该人在请求所未涉及的任何侦查、起诉或者其他诉讼程序中作证或者协助调查。

　　二、如果上述人员在被正式通知无需继续停留后三十天内未离开请求方，或者离开后又自愿返回，则不再适用本条第一款。但是，该期限不应当包括该人由于本人意志以外的原因而未离开请求方领土的期间。

　　三、对于拒绝根据第十条或者第十一条作证或者协助调查的人员，请求方不得因此种拒绝而施加任何刑罚或者采取任何限制其人身自由的强制措施，但第十一条规定的措施除外。

　　第十三条 查询、搜查、冻结和扣押

　　一、被请求方应当在本国法律允许的范围内，执行查询、冻结、搜查和扣押作为证据的财物的请求，条件是此项请求所针对的行为仅限于根据被请求方的法律构成犯罪的行为。

　　二、被请求方应当向请求方说明执行请求的方式和结果，包括查询或者搜查的结果，冻结或者扣押的地点和状况以及有关财物随后被监管的情况。

　　三、如果请求方同意被请求方就移交提出的条件，被请求方应当将被扣押财物移交给请求方。

　　第十四条 向被请求方归还文件、记录和证据物品

　　请求方应当根据被请求方的要求，尽快归还被请求方根据本条约向其提供的文件或者记录的原件和证据物品。

　　第十五条 犯罪所得和犯罪工具的没收

　　一、被请求方应当根据请求，努力确定犯罪所得或者犯罪工具是否位于其境内，并且应当将调查结果通知请求方。在提出这种请求时，请求方应当将其认为上述财物可能位于被请求方境内的理由通知被请求方。

　　二、如果根据本条第一款，涉嫌的犯罪所得或者犯罪工具已被找到，被请求方应当根据请求，按照本国法律采取措施冻结、扣押和没收这些财物。

　　三、在本国法律允许的范围内及双方商定的条件下，被请求方可以根据请求方的请求，将全部或者部分犯罪所得、犯罪工具或者出售有关资产的所得移交给请求方。

　　四、在适用本条时，被请求方和第三人对这些财物的合法权利应当依被请求方法律受到尊重。

　　第十六条 通报刑事诉讼结果

　　一、一方根据本条约向另一方提供协助后，该另一方应当根据请求向对方通报有关刑事诉讼的结果。

　　二、一方应当根据请求，向另一方通报其对该另一方国民提起的刑事诉讼的结果。

　　第十七条 提供犯罪记录

　　如果在请求方境内受到刑事侦查或者起诉的人在被请求方境内曾经受过刑事追诉，被请求方则应当根据请求，向请求方提供有关该人的犯罪记录和对该人判刑的情况。

　　第十八条 交流法律资料

　　双方可以根据请求，相互交流各自国家现行的或者曾经实施的与履行本条约有关的法律和司法实践的资料。

　　第十九条 证明和认证

　　为本条约的目的，除非一方提出要求，根据本条约转递的任何文件，不需要任何形式的证明或者认证。

　　第二十条 费用

　　一、被请求方应当负担执行请求所产生的费用，但是请求方应当负担下列费用：

　　（一）有关人员按照第八条第四款的规定，前往、停留和离开被请求方的费用；

　　（二）有关人员按照第十条或者第十一条的规定，前往、停留和离开请求方的费用和津贴，这些费用和津贴应当根据费用发生地的标准和规定支付；

　　（三）鉴定人的费用和报酬；

　　（四）笔译和口译的费用和报酬。

　　二、请求方应当根据要求，预付由其负担的上述津贴、费用和报酬。

　　三、如果执行请求明显地需要超常性质的费用，双方应当相互协商决定可以执行请求的条件。

　　第二十一条 外交或者领事官员送达文书和调取证据

　　一方可以通过其派驻在另一方的外交或者领事官向在该另一方境内的本国国民送达文书和调取证据，但是不得违反该另一方法律，并且不得采取任何强制措施。

　　第二十二条 其他合作基础

　　本条约不妨碍任何一方根据其他可适用的国际协议、安排、惯例或者本国法律向另一方提供协助。

　　第二十三条 争议的解决

　　由于本条约的解释、适用或者违反而产生的争议，应当由中央机关直接协商解决，如果未能解决，则应当通过外交途径解决。

　　第二十四条 生效、修正和终止

　　一、本条约须经批准。本条约自互换批准书之日后第三十天生效。

　　二、本条约适用于其生效后提出的请求，即使有关作为或者不作为发生于本条约生效前。

　　三、本条约可以书面协议随时修正，有关修正自双方通过外交途径通知完成国内生效程序之日后第三十天生效。

　　四、任何一方可以通过外交途径以书面形式随时通知终止本条约。终止自该通知发出之日后第一百八十天生效。即使本条约已经终止，在本条约终止时已经受理的请求应当予以执行。

　　本条约于二00五年一月二十四日订于墨西哥城，一式两份，每份均以中文、西班牙文和英文制成，三种文本同等作准。如遇解释上的分歧，以英文本为准。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国代表　　　　　墨西哥合众国代表

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　周文重　　　　　　拉斐尔·马塞多·德拉孔查

浅析留置权

栾桂平


　　当今社会的经济交往中，会出现各种复杂的情况，为了减少交易的风险，我国法律规定了留置权。
　　一、留置权的含义、特征及构成要件
　　1、我国物权法明确规定留置权含义指在债务人不履行到期债务时，债权人有依照法律规定留置已经合法占有的债务人的动产，并就该动产优先受偿的权利。这时，债务人便为留置权人，占有的动产便为留置财产。
　　留置权具体有如下特征：
　　（1）从属性。留置权以担保债权的目的而存在，因此，留置权为从属于所担保债权的从权利，具有从属性。
　　（2）法定性。留置为法定担保物权，具有法定性。留置权只能直接依照法律的规定发生，不能由当事人自由设定。我国《担保法》第84条规定：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。”《合同法》规定可以产生留置权的合同还有行纪合同和仓储合同。
　　（3）不可抗性。留置权的不可分性表现为：一是留置权所担保的是债权的全部，而不是部分。二是留置权的效力及于债权人所留置的全部留置财产，留置权人可以对留置财产的全部行使留置权，而不是部分。只要债权未受全部清偿，留置权人就可以对全部留置财产行使权利，不受债权分割或者部分清偿以及留置财产分割的影响。但是为公平起见，依据《物权法》第223条的规定，留置财产为可分物的，债权人留置的财产的价值应当相当于债务的金额，二不应留置其占有的债务人的全部财产。
　　2.留置权成立的要件
　　（1）债权人已经合法占有债务人的动产。债权人要行使留置权，必须已经合法占有债务人的动产。这个要件包含三层意思：①必须是动产。留置权的标的物只能是动产，债权人占有的不动产上不能成立留置权。②必须债权人占有动产。债权人的这种占有可以是直接占有，也可以是间接占有。但单纯的持有不能成立留置权。例如，占有辅助人虽持有动产，却并非占有人，因为，不得享有留置权。③必须合法占有动产。债权人必须基于合法原因而占有债权人动产，如基于承揽、运输、保管合同的约定而取得动产的占有。如果不是合法占有债务人的动产，不得留置，如债权人以侵权行为占有债务人的动产。
　　（2）债权人占有的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。
　　（3）债务人不履行到期债务。债权人对已经合法占有的动产，并不能当然成立留置权，留置权的成立还须以债权已届清偿期而债权人未全部履行行为要件。
　　二、留置权与其他类似权利的比较
　　1、留置权与抵押权
　　留置权和抵押权都是担保物权，都可以动产为标的物。两者的区别主要在于：
　　（1）设立的条件不同。留置权直接依据的规定发生，属于法定担保物权;而抵押权由当事人自由设定，属于约定担保物权。（2）标的物的范围不同。留置权的标的物只能是动产；而抵押权的标的物可以是动产，也可以是不动产。（3）标的物与债权的关系不同。留置权的标的物应当与债权属于同一法律关系，只有企业之间留置的才能除外；而抵押权无此限制。（4）权利的实现不同。债务人不履行到期债务时，留置权人不能当然地实现留置权，而应当先与债权人约定留置财产后的债务履行期间；债务人逾期未履行时，留置权人才可以留置财产折价或者直接拍卖、变卖留置财产。抵押权只须债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形便可以行使；但抵押权人应当与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款清偿债权，协议不成的抵押人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。（5）消灭的原因所有不同。留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭；二抵押权不因这两种原因而消灭。
　　2、留置权与动产质权
　　两者的区别主要在于：（1）设立的条件不同。留置权依据法律规定而产生，属于法定担保物权；而动产质权由当事人自由设定，依双方当事人合意而发生，属于约定担保物权。（2）占有动产的其实原因不同。留置权占有动产的起始原因一般是为了加工、修理等原因；而动产质权占有动产的原因在于担保债权的实现。（3）标的物与债权的关系不同。留置权的标的物应当与债权属于同一法律关系，只有企业之间留置的才能除外；而动产质权则无此限制。（4）权利的实现和消灭的原因不同。此方面同留置权与抵押权的区别。
　　3、留置权与同时履行抗辩权
　　区别主要在于：（1）性质不同。留置权属于物权，以物的支配为内容，抗第三人的效力；而同时履行抗辩权是双务合同的一种效力，只能对合同对方当事人行使，不能对抗第三人。（2）标的物的范围不同。留置权的标的物只能是动产；而同时履行抗辩权所能拒绝给付的种类则没有限制。（3）发生的原因不同。留置权直接依据法律的规定发生；而同时履行抗辩权则是双务合同的当然结果。(4)所保护的债权不同。留置权所保护的债权，与留置的标的物具有同一法律关系即可，企业之间留置的则无此限制；履行抗辩权所保护的债权，必须基于同一双务合同，且双方当事人之间需有对价关系存在。（5）效力不同。留置权的效力在于对抗债务人的标的物返还请求权；而同时履行抗辩权的效力在于对抗对方当事人的债务履行请求权。（6）消灭的愿意不同。留置权人对留置财产丧失占有或者接受债务人另行提供担保的，留置权消灭；而同时履行抗辩权只要对方的债务不履行便不会消失。
　　4、留置权与抵销权
　　两者的区别主要在于：(1)性质不同。留置权为担保物权；而抵销权为形成权。（2）目的不同。留置权的目的是担保债权的实现；而抵销权的目的主要在于避免重复给付所造成的浪费。(3)标的物的范围不同。留置权的标的物只能是动产；而抵销权的标的物可以为一切适于抵销的债权债务。（4）效力不同。留置权仅具有留置效力和优先受偿效力，并不能直接使双方债权债务归于消灭；而抵销权有因抵销而使双方债权债务在抵销范围内确定消灭、终局消灭的效力。（5）权利的实现不同。债务人不履行到期债务时，经过法律规定的程序，留置权人可以留置财产折价或者直接拍卖、变卖留置财产并就其价金优先受偿；而抵销权的行使只需向对方当事人意思表示即可。（6）消灭原因不同。留置权人对留置财产丧失占有或者接受债务人另行提供担保的，留置权消灭；而抵销权不因这些原因而消灭。


北安市人民法院　栾桂平