劳动合同主体辨析

张喜亮

　　【案例简介】
　　某建筑总公司下属有十几家分公司。由于近年来市场竞争激烈，建筑总公司从便于企业管理成本核算的角度考虑，将全部的经营管理权力下放给了分公司。建筑总公司负责招揽工程，分公司根据要求负责施工。某分公司按照建筑总公司的要求组织施工某公路建设，由原来熟悉的包工头从不同的渠道从农村招用农民工数百人。
　　建筑总公司把招工权、资金使用权、施工管理权等全部下放分公司。建筑总公司和分公司都签订了相应的协议。协议明确约定：建筑总公司把权力下放给分公司，分公司承担一切相应的责任。建筑总公司按照协议的约定，在开工前将资金等全部拨付分公司，分公司按照发包方的要求如期完成了修路工程。
　　然而，分公司在完成工程以后，数百人的农民工却没有按照当初的约定获得劳动报酬。这些农民工找分公司理论，分公司坦言：所有的钱都给包工头了，属于谁招用的就向那个包工头要钱，分公司不管直接支付工钱。这些包工头是否真的拿到了钱，不得而知。有的包工头说分公司只支付了一部分，有些包工头说根本没支付。无论说支付的还是说没有支付的，全无半点书面凭证，甚至还有的包工头不知去向。于是，包括一部分包工头在内的农民工们便向劳动争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁。
　　劳动争议仲裁委员会裁决建筑总公司承担支付农民工工资的一切责任。
　　建筑总公司不服劳动争议仲裁委员会的裁决，提起诉讼。不服裁决的理由是：建筑总公司与分公司有协议在先，一切资金费用包括农民工工资全部拨给了分公司，对此分公司没有异议。因此劳动争议仲裁委员会裁决建筑总公司承担责任不当。
　　法院一审判决维持劳动争议仲裁委员会的裁决。建筑总公司以与农民工没有劳动关系，劳动合同主体是分公司和农民工为由，不服一审判决提起上诉。法院二审判决，建筑总公司败诉，承担支付农民工劳动报酬的一切责任。
　　【案例评析】
　　就劳动关系和劳动合同的形式而言，建筑总公司确实与农民工们没有直接的劳动关系，也没有签订劳动合同。事实上，建筑总公司已将包括农民工工资的全部款项拨交给了分公司。由此看来，建筑总公司似乎不应当承担支付农民工工资的责任，相应的责任应由分公司承担。而分公司认为，建筑总公司确实将包括农民工工资在内的款项拨付给了分公司，但分公司与包工头有协议，分公司按照协议将农民工的劳动报酬支付给了包工头，这一切责任应当由包工头承担。所以农民工应当起诉的是包工头而非分公司和建筑总公司。
　　从劳动法律的角度分析，包工头是个人的行为，他不具备招工用工的权利能力和行为能力，他只能以其信誉推荐农民工。那么，分公司应当是具有招工、用工权利能力和行为能力的，因为建筑总公司实际上是授权给分公司招工、用工。从理论上说，分公司并非是独立法人单位，所以，分公司也没有用工的权利能力和行为能力，但因为分公司和建筑总公司有内部协议，分公司通过上级法人单位的授权便取得了用工的权利能力和行为能力，所以，分公司和农民工签订的劳动合同是有效的。由此说来，拖欠农民工的一切责任理应由分公司承担。
　　问题的关键就在于分公司是否愿意承担这个责任。分公司强调农民工工资已经支付给了包工头，但从案件本身来看：第一，包工头并没有承认或者没有完全承认这个事实；第二，有些包工头已经远走高飞。所以要包工头承担这个责任，分公司必须从包工头手中追回所有的农民工工资款项，这个追索责任在分公司而不是农民工个人。另外，分公司并没有与包工头就支付农民工工资的问题签订任何有效力的书面协议，从法律上看是证据不足的。所以，分公司要想从包工头手中追回这笔款项也是难上加难的。
　　在这个案件中，分公司的过错是明显的。劳动合同是分公司与农民工签订的，那么，分公司依法有责任直接将工资支付给农民工本人。由其他人替转工资的行为是严重违反劳动法律法规和劳动政策的行为，除非有劳动者明确的授权，否则，任何人也无权替领工资。因此，分公司承担支付农民工工资是义不容辞的。
　　那么，劳动争议仲裁委员会和人民法院裁决和判决建筑总公司承担全部责任并限期支付农民工工资，是否得当呢？从法理上看，这是没有任何问题的。
　　首先，分公司不是一级独立的法人单位，分公司本身是不具备用工权利能力和行为能力的，分公司的用工权利能力和行为能力是由建筑总公司授权的，所以建筑总公司才是真正的劳动合同的主体。
　　其次，建筑总公司与分公司之间的协议，实际上是不受法律保护的，此协议最多可以视为建筑总公司内部管理分工的协议，属于建筑总公司内部事务。这主要是因为：分公司没有独立的法律权利能力和行为能力，即分公司不是一个法律意义上的用工主体。所以，劳动争议仲裁委员会裁决和人民法院判决建筑总公司承担支付农民工工资，是没有瑕疵的。
　　该案的解决可以这样进行：第一，建筑总公司依法支付农民工工资；第二，建筑总公司对分公司作出相应的处理；第三，分公司如果确实向包工头支付了农民工工资，则应当尽可能地从包工头手中追回这些款项；第四，分公司如果有足够的证据证明其确实向包工头支付了农民工工资的款项，包工头又拒不退还的，分公司取得建筑总公司的授权后可以对包工头提起民事诉讼，按照法律程序解决。由此方可使建筑总公司的损失降低到最小的限度。
　　如果包工头踪迹皆无，则只能由建筑总公司承担所有损失。
　　特别提示
　　类似这样的案例为数不少。《劳动合同法》实施后，劳动合同主体双方在建立劳动关系、签订劳动合同时，彼此都要认真了解对方是否具备劳动权利能力和劳动行为能力。如劳动者要注意用人单位是否具有招工、用工资质；用人单位要注意审查劳动者是否符合招用的条件，是否达到了法定劳动年龄等。只有这样，双方才能避免不必要的损失，使劳动合同得以真正的履行。
　　《劳动合同法》问答
　　谁能成为劳动合同主体？
　　劳动合同的主体，即劳动法律关系当事人，具体说来就是指“劳动者”和“用人单位”。与其他合同相比较，劳动合同的主体是由法律规定的，具有特定性：一方是劳动者；一方是用人单位。劳动者和用人单位都要具备法律规定的劳动合同主体条件，才能签订劳动合同。不具有法定资格的公民与不具有用工权的组织和个人都不能签订劳动合同。
　　《劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”第九十六条规定：“事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。”这些规定不仅明确了我国《劳动合同法》的适用范围，同时也规定了劳动合同主体的表现形式。
　　劳动合同的主体之一———劳动者
　　按照《劳动合同法》第二条的规定，劳动合同主体之一的劳动者包括：与中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位建立劳动关系的劳动者；与国家机关、事业单位、社会团体建立劳动关系的劳动者。
　　从劳动合同主体的一方劳动者来说，这个劳动者不是社会学意义上一般的劳动者，而是劳动法律意义上的劳动者。社会学意义上的劳动者是指认识自然和改造自然的人，这样的人自其出生就是劳动者了。而我们所说的劳动合同主体的劳动者，是特指那些具有劳动权利能力和劳动行为能力的公民。
　　《劳动法》第十五条规定：“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。”这就是我国公民取得劳动权利能力和劳动行为能力的法定资格。当然也有特殊情况，《劳动法》第十五条第二款又规定：“文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。”
　　劳动合同主体之一———用人单位
　　劳动合同主体的另一方是用人单位。从我国的法律上看，所谓用人单位，即法律允许招用和使用劳动力的组织。这些组织包括中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位；还包括国家机关、事业单位、社会团体。
　　《劳动合同法》与《劳动法》相比，在用人单位的范围上有所扩大，新增加了“民办非企业单位”。民办非企业单位，是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。包括各类民办院校、科研院所等。
　　一般来说，用人单位应当是具备法人资格的经济组织和社会组织。但由于我国社会情况的复杂，正处于社会转型时期，法律制度也有某些特殊性，所以有很多的经济组织并不具备法人资格，如某些私营企业、个体工商户等等。这些不具备法人资格的组织在法律上是属于“自然人”的范畴，他们按照我国劳动法律法规和劳动政策的规定也是可以招用和使用劳动力从事社会生产活动的。但要明确，无论这些经济组织是不是具有法人资格，当其招用和使用劳动力的时候，即与劳动者建立劳动关系签订劳动合同时，必须具备法律规定的用工权利能力和行为能力。
　　不具有用工权利能力和行为能力的经济组织或社会组织，不能建立合法的劳动关系，所签订的劳动合同是无效劳动合同。无效劳动合同不受法律保护，而且签订无效劳动合同还需承担法律责任。《劳动合同法》第九十三条规定：“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”


福建省厦门市财政局 福建省厦门市经济发展局


厦门市财政局 厦门市经济发展局关于印发厦门市技术改造资金管理办法的通知


各有关单位：

　　现将修订后的《厦门市技术改造资金管理办法》印发给你们，请遵照执行。



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一一年七月二十日



厦门市技术改造资金管理办法

　　第一章 总则

　　第一条　为充分发挥我市技术改造资金的作用，规范资金管理，提高资金效益，有效引导和鼓励企业加大技术改造力度，提高工艺、技术和装备水平，特制定本办法。

　　第二条　本办法所称的厦门市技术改造资金（以下简称“专项资金”）是由市财政预算安排用于扶持我市企业技术改造的专项资金。

　　第三条 凡是在厦门市依法设立并具有独立法人资格，有健全的财务管理机构、制度和人员，无不良信用记录的企业均可申请专项资金扶持。

　　第四条 专项资金由市财政局、市经发局共同负责管理,各司其职。

　　市财政局负责专项资金预算管理；参与项目审查，会同市经发局开展拟扶持项目确定、专项资金安排、部门预算审查、批复等工作；办理资金拨付手续；参与项目竣工验收；对资金使用情况进行追踪问效、监督检查、绩效评价。

　　市经发局负责提出专项资金年度预算；受理专项资金项目申报，实施项目审查，会同市财政局开展拟扶持项目确定、专项资金安排、部门预算编制、执行等工作；组织项目竣工验收；对项目实施情况进行跟踪问效和监督检查。

　　第五条 专项资金的使用和管理必须按照统筹安排、突出重点、择优扶持的要求，坚持公正透明、规范运作、注重效益的原则。

　　第二章 扶持范围和扶持方式

　　第六条 专项资金用于符合国家、我省及我市宏观经济政策、产业政策、区域发展政策的项目，按照择优扶强的原则，重点扶持有利于促进我市重点产业、重点企业、重点产品的做大做强，有利于产业链延伸和产业集群集聚，有利于推动我市经济发展和产业升级的重大项目。主要扶持范围为：

　　（一）企业技术创新能力提高项目。引进国外先进技术设备，消化吸收再创新和集成创新，提高工艺技术装备水平的技术改造项目。

　　（二）信息技术改造传统产业项目。推动工业化和信息化深度融合，构建网络化、协同化工业研发设计体系，促进生产装备数字化和生产过程智能化、企业管理网络化的项目。

　　（三）重点企业主导产品及关键配套件升级改造项目。扶持主业突出、技术先进、核心竞争力强的大公司、大集团通过技术改造实现主导产品做大做强，提升与主导产品配套关键件的工艺技术水平的项目。

　　（四）产品结构优化升级项目。改进工艺、增加品种、提升质量、提高附加值和效益、增强市场竞争力的技术改造项目。

　　（五）节能减排增效技术改造项目。节能减排新工艺、新技术、新材料、新装备、新产品推广应用的项目。

　　（六）安全生产技术改造项目。完善高危作业现场监测监控报警、自动化控制及安全连锁保护装置等安全技术措施，消除重大事故隐患，改善安全环境和管理手段，提升安全水平的项目；加强食品质量安全检测能力建设，推动企业产品检测装备自主化，保障食品质量安全的项目。

　　（七）获得国家和省财政资金扶持并要求地方配套的技术改造项目。

　　（八）市委、市政府确定的重大项目和有关项目。

　　第七条　有下列情形之一的企业不安排专项资金扶持：

　　（一）因涉嫌严重违法行为正在被有关行政部门调查或被行政处罚后未逾两年的；

　　（二）近三年内在承办各级政府财政补助项目中有严重违法、违约行为的；

　　（三）以往年度享受各级技术改造资金扶持的项目验收不合格或逾期不申请验收的。

　　第八条 专项资金采取贷款贴息或补助方式安排使用：

　　（一）对以银行和非银行金融机构贷款为主投资的技改项目，采取贷款贴息的扶持方式，贴息率最高不超过当期银行中长期贷款利率，贴息资金总额=投资项目符合贴息条件的银行贷款总额×当年贴息率×贴息年限（按两年）；

　　（二）对以自有资金为主投资的技改项目，采取项目补助的扶持方式，补助额度不超过项目固定资产投资总额的10%；

　　（三）单个项目贴息额度或补助额度不超过500万元，但市委市政府另有规定的除外。

　　第三章 项目确定和预算编制

　　第九条 每年8月份前，市经发局、市财政局根据市委市政府确定的下一年度经济发展目标和技术改造工作重点，发布技改项目申报指南,进行拟扶持项目征集。

　　第十条 企业根据项目申报指南要求，认真填写《厦门市技术改造资金扶持项目申请表》，向市经发局上报项目资金申请，并提供以下材料：

　　（一）企业投资项目核准或备案的批准文件；

　　（二）银行的贷款承诺函（限于申请贴息的项目）；

　　（三）项目自有资金和自筹资金的证明材料；

　　（四）环保部门出具的项目环境影响评价文件的批复意见；

　　（五）城市规划部门出具的城市规划选址意见（适用于城市规划区域内的投资项目）；

　　（六）有新增土地的建设项目，须有国土资源部门出具的项目用地预审意见；

　　（七）项目报批文件中须附有设备采购清单；

　　（八）企业出具的开工证明材料；

　　（九）项目单位对资金申请报告内容和附属文件真实性负责的声明；

　　（十）根据有关规定应提交的其他文件、资料。

　　第十一条 每个项目的贷款贴息或补助均为一次性安排；同一项目已通过其他渠道获取市级各种财政性资金扶持的不再安排；同一项目已获取上级财政性资金扶持的应统筹考虑。

　　第十二条 建立科学论证评审机制。市经发局会同市财政局组织财务、技术、管理等方面的专家，对项目进行评审。专家从市经发局、市财政局等部门的专家库中随机抽取3名及以上（单数）。

　　第十三条 市经发局、市财政局按照择优扶持的原则，联合对申请扶持项目进行审定，审定后的项目按下一年度部门预算编制的规定程序和要求编入市经发局部门预算，经市人大会议审议通过后，按照预算管理要求批复下达。

　　第十四条 专项资金拨付前，市经发局会同市财政局对项目当前建设情况进行现场核查。核查通过的项目在市工业经济网、技术创新网等有关媒体上向社会公示7天，公示无异议的拨付资金；对项目发生重大变更导致项目建设停滞不前或撤销的，不予拨付资金。

　　第四章 资金管理和监督检查

　　第十五条 市经发局、市财政局要加强专项资金的追踪问效，采取定期或不定期形式对专项资金进行检查，主要检查专项资金使用情况、专项资金实施产生的经济效益、社会效益等方面内容。

　　第十六条 在技改项目申报、评审、验收、监督评价等环节产生的聘请专家、委托中介机构等管理费用在专项资金预算中单独编列，由市财政局具体核定各项管理费用的支出标准，严格按相关财政财务规定执行。

　　第十七条 企业应在每年6月份向市经发局报告项目实施情况；每年12月份向市经发局、市财政局报送年度专项资金使用及项目完成情况的总结报告。

　　第十八条 企业应认真抓紧项目的实施，项目完成后应在3个月内向市经发局提出项目竣工验收申请并报送相关资料，由市经发局组织项目验收，必要时可委托中介机构进行项目后评估。

　　企业无故拒绝验收，或项目验收不合格且拒绝整改或整改后仍不合格的，由市财政局全额收回已经拨付的资金。

　　第十九条 项目发生重大变更，不能按照计划完成既定建设目标的，企业应及时报告情况，说明原因，提出调整申请；除不可抗力外，项目因故撤销的，企业应将已拨付的专项资金按照原渠道缴回市财政局。

　　第二十条　专项资金应当专款专用，不得有下列违法行为：

　　（一）违反专项资金使用原则，擅自改变使用范围；

　　（二）挪用、截留、侵占专项资金；

　　（三）以虚报、冒领、关联交易等手段骗取专项资金；

　　（四）其他违反财政法律、法规的行为。

　　企业存在上述违法违规行为的，按《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）的有关规定处理，并由市财政局全额收回已经拨付的资金；涉嫌构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任，

　　第五章　附则

　　第二十一条　本办法由市经发局会同市财政局负责解释。

　　第二十二条　本办法自发布之日起实施，有效期为五年，《厦门市技术改造资金管理办法》（厦财企〔2003〕113号）同时废止。