人事争议处理的法律适用原则

何宁湘


　　第一节 法律适用的概念
　　法律适用是指一切国家机关和国家授权单位按照法律的规定运用国家权力，将法律规范运用到具体人或组织，用来解决具体问题的一种行使权力的专门活动，它使具体的当事人之间发生一定的权利义务关系或对其适用法律制裁。司法机关依法运用法律规范处理具体案件的“司法活动”，是法的适用的典型的、重要的形式。
　　法律适用有广、狭两义。广义的法律适用概念通常指司法机关和行政机关实施法律的活动，即司法与行政两方面。狭义的法律适用是指司法机关或行政机关适用法律活动中的一个重要环节，即这些国家机关选择、解释、推理并运用法律规范的的活动。国家司法机关行使国家赋予的司法权，运用法律处理具体案件的活动，即称“司法”。针对人事争议处理，人事争议的仲裁是国家行政机关的行政仲裁，而人事争议案件的审判即国家审判司法机关的司法，两种处理争议的方式都必须依法适用法律。

　　第二节 人事争议处理中法律适用的现状
　　1、按照基本原则适用：
　　不论行政机关还是人民法院，处理人事争议必须依法适用法律。即应当适用法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、司法解释。而不能直接适用人事政策。可参照规章。对于“三个一”，《公务员法》虽然已生效实行，但国家机关与公务员（聘任制）之间的人事争议处理工作尚未开展，司法解释主要适用人民法院，人事争议仲裁委员会只要解决要受案范围与司法解释或法院的衔接即可，对于福建省的地方法规，只适用于该省行政区域内的人事争议仲裁与诉讼。因此“三个一”对于人事争议处理的法律适用没有普遍意义。

　　2、依照地方高级法院的规定适用法律：
　　2004年6月18日江苏省高级人民法院出台了苏高法审委[2004]114号《关于审理事业单位人事争议案件若干问题的意见》。该文对当前人事争议诉讼案件出现的诸多问题均作出了地方性司法实践具体规定，它是目前最好的、最全面的一个关于人事争议案件法律适用的地方法院司法文件。该司法文件以及川渝两高级法院对人事争议案件处理的法律适用规定如下：

【苏高法审委[2004]114号 条文摘录】
　　8、人事争议案件的处理，应当依照有关的法律、行政法规和地方性法规办理；法律、行政法规和地方性法规没有明确规定的，可以参照与法律、法规不相抵触的部门规章、国家有关人事政策、地方政府规章及人事管理规范性文件处理；前述规定、规章及规范性文件均未明确，纠纷的性质与劳动争议又比较相似的，也可以参照处理劳动争议的相关规定进行处理。

　　9、事业单位经过职工代表大会通过并已公示的规章制度，与法律、行政法规及政策规定不相抵触的，可以作为处理人事争议案件的参考。



【渝高发[2004]58号 条文摘录】
　　八、人民法院审理人事争议案件，应当以国家有关的人事法律、法规为依据。如果国家法律、法规没有规定或者规定不明确的，应当参照有关规章规定处理；如果有关规章没有规定或者规定不明确，且纠纷性质与劳动争议相近似的，适用《中华人民共和国劳动法》的规定处理。
　　事业单位制定的规章制度经民主程序通过，并已公告或公示，且不违反法律、法规强制性规定的，可以作为处理人事争议案件的依据。



【川高发[2004]224号 条文摘录】
　　第八条 人民法院审理事业单位人事争议案件的程序运用《中华人民共和国劳动法》的相关规定。对事业单位人事争议案件的实体处理应当适用人事方面的法律规定，但涉及事业单位工作人员劳动权利的内容在人事法律中没有规定的，适用《中华人民共和国劳动法》的有关规定。
　　在具体适用中，对相关问题的处理，依据有关行政法规、地方性法规并参照有关规章、规定以及人事政策等规范性文件处理。法规、规章、规定及规范性文件均未明确，而纠纷的性质与劳动争议又相似的，参照处理劳动争议的方法处理。
　　第十条 事业单位经过民主程序制定的内部规章制度，不违反国家法律、行政法规及人事政策规定，并已向事业单位职工予以公示的，可以作为人民法院审理人事争议案件的依据。
　　第十二条 以上意见自下发之日起施行。今后法律、法规规定以及最高人民法院颁布了相关司法解释的，以新颁布的法律、法规及司法解释为准。




　　从上述列举的江苏、重庆、四川省三个省高级人民法院的司法文件规定审理人事争议案件的法律适用的原则是：
　　(1)、适用国家有关的人事的法律、行政法规和地方性法规；
　　(2)、可以参照与法律、法规不相抵触的部门规章、国家有关人事政策、地方政府规章及人事管理规范性文件处理；在具体适用中，对相关问题的处理，依据有关行政法规、地方性法规并参照有关规章、规定以及人事政策等规范性文件处理。法规、规章、规定及规范性文件均未明确，而纠纷的性质与劳动争议又相似的，参照处理劳动争议的方法处理。这是为了解决审判实践操作方面的具体，不得已而为之的。需要指出的是，这里的“与法律、法规不相抵触”中的法律法规，自然是诸如《劳动法》以及劳动法相关配套法规、司法解释。由于人事争议处理没有成文的法律，即所谓的、高度概括的“人事法律”是根本不存在的，只能是参照相关、相近的法律法规，而不是适用前期人事制度改革中将人事政策文件人为的“提升”成所谓的“人事法律”。
　　(3)、如果有关规章没有规定或者规定不明确，且纠纷性质与劳动争议相近似的，或涉及事业单位工作人员劳动权利的内容在人事法律中没有规定的，适用《中华人民共和国劳动法》的规定处理。这是考虑到人事争议与劳动争议的共性方面以及法律基本精神，适用劳动法可以将企业职工与事业单位在某些相同问题上适用统一的法律尺度，人事争议案件审理由审理劳动争议案件的法官们承办，这些法官对劳动法律法规早已熟悉掌握，在一定制度上、程序上保证正确适用法律。
　　(4)、事业单位制定的规章制度经民主程序通过，并已公告或公示，且不违反法律、法规强制性规定的，可以作为处理人事争议案件的参考或依据。这样做，可以在一定程序上克服人事政策、规范性文件的行政强制性，也在一定程序上体现了广大事业单位工作人员参与民主管理的意愿与对事业单位重大问题、制度决策中的意思表示，具有相对的公正性。

　　3、适用人事政策文件：
　　部分省级人事争议仲裁委员会的负责人认为，处理人事争议必须适用人事政策文件规定，因为目前国家没有人事法律，没有法律就只能适用政策文件。人事工作有其特殊性与规律性，且法律也不可能规定到具体操作，即使有人事法律在具体处理工作中也无法适用。
　　基于此，人事政策是人事部门制定，因而该负责人放出话来“法院都得听我们的”。


　　第三节 人事争议处理的法律适用
中国政府 苏联政府


中华人民共和国政府和苏维埃社会主义共和国联盟政府一九八六至一九八七年文化合作计划


（签订日期１９８６年５月２６日 生效日期１９８６年５月２６日）
　　中华人民共和国政府和苏维埃社会主义共和国联盟政府，本着发展中苏两国人民之间的友好关系和加强两国文化合作的愿望，根据一九五六年七月五日签订的《中华人民共和国和苏维埃社会主义共和国联盟文化合作协定》，制订一九八六至一九八七年文化合作计划如下：

　　　第一部分　科学、高等教育、教育、职业技术教育、卫生、民政

　　第一条　双方鼓励中国科学院、中国社会科学院和苏维埃社会主义共和国联盟科学院，在自然科学和社会科学领域内进行学术交流。

　　第二条　按照中苏经济、贸易、科技合作委员会第一次会议达成的协议，双方在一九八六至一九八七年促进发展苏联高等和中等专业教育部、教育部、职业技术教育委员会和中华人民共和国国家教育委员会之间的合作。
　　在本计划期间，将互派大学生、研究生、科研教学人员和实际工作人员进行学习、进修以及科研工作；交换著名学者进行讲学、参加学术会议；互聘汉语和俄语教师；交换教育专家代表团；建立两国几所高等学校、苏联教育科学院和中国中央教育科学研究所之间的直接联系。
　　具体合作计划，将由双方有关机构另行商定。

　　第三条　中华人民共和国卫生部和苏维埃社会主义共和国联盟卫生部每年互派一个最多由四人组成的代表团，了解卫生保健和医学科学方面的工作经验，为期不超过十六天。

　　第四条　中华人民共和国民政部和俄罗斯苏维埃联邦社会主义共和国社会保障部促进交流并建立直接联系：
　　一九八六年：
　　全俄盲人协会接待一个最多由四人组成的中国盲人聋哑人协会代表团，了解苏联恢复盲人社会劳动权力的工作情况，为期不超过九天。
　　一九八七年：
　　俄罗斯苏维埃联邦社会主义共和国社会保障部派出一个由最多四人组成的苏联专家代表团，了解中国社会保障工作情况，为期不超过九天。
　　俄罗斯苏维埃联邦社会主义共和国社会保障部接待一个最多由四人组成的中国专家代表团，了解苏联社会保障工作情况，为期不超过九天。

　　　　　　第二部分　文化艺术、电影、出版、广播、电视

　　第五条　苏维埃社会主义共和国联盟文化部派出，中华人民共和国文化部接待：
　　一九八六年：
　　乌克兰社会主义加盟共和国普·维尔斯基国家民间舞蹈团，不超过一百人，为期不超过二十三天；
　　声乐器乐演出小组，不超过十五人，为期不超过十六天；
　　绘画雕塑艺术展览：《苏联造型艺术中的现代人形象》，随展三人，为期不超过六十天；
　　图书馆工作者代表团，五人，了解中华人民共和国图书馆事业情况，为期不超过十六天；
　　音乐教育代表团，四人，了解中华人民共和国音乐教育情况，为期不超过十六天；
　　参加第一届青少年国际小提琴比赛（九月）。
　　一九八七年：
　　奥勃拉兹佐夫领导的中央木偶剧团，四十人，为期不超过二十三天；
　　苏联国家室内乐团，三十人，为期不超过二十三天；
　　《纪念十月革命》全息摄影展览。纪念伟大的十月社会主义革命七十周年，随展二人，为期不超过六十天；
　　苏维埃社会主义共和国联盟文化部代表团，五人，了解中华人民共和国文化生活，为期不超过九天；
　　艺术科学工作者代表团，三人，了解中华人民共和国文化艺术发展问题的研究情况，为期不超过十六天；
　　艺术博物馆工作者代表团，四人，了解中华人民共和国主要博物馆的工作情况，为期不超过十六天。

　　第六条　苏维埃社会主义共和国联盟文化部接待，中华人民共和国文化部派出：
　　一九八六年：
　　中央芭蕾舞团，七十人，为期不超过十六天；
　　杂技团，四十五人，为期不超过二十三天；
　　中国漆器漆画展览，随展三人，为期不超过六十天；
　　艺术科学工作者代表团，三人，了解苏联文化艺术发展问题的研究情况，为期不超过十六天；
　　艺术博物馆工作者代表团，四人，了解苏联主要博物馆工作情况，为期不超过十六天；
　　音乐教育代表团，四人，了解苏联音乐教育情况，为期不超过十六天；
　　参加第七届柴可夫斯基国际音乐比赛。
　　一九八七年：
　　京剧团，不超过六十人，为期不超过二十三天；
　　木偶剧团，不超过三十人，为期不超过二十三天；
　　中国现代油画展览，随展三人，为期不超过六十天；
　　中华人民共和国文化部代表团，五人，了解苏联文化生活，为期不超过九天；
　　图书馆工作者代表团，五人，了解苏联图书馆事业情况，为期不超过十六天。

　　第七条　中华人民共和国城乡建设环境保护部和苏维埃社会主义共和国联盟文化部在一九八七年互派一个由三人组成的动物园工作者代表团，了解对方国家动物园工作情况并讨论交换动物的问题。为期不超过九天。

　　第八条　中华人民共和国文化部和苏维埃社会主义共和国联盟文化部交换剧本目录以供排演，并给以必要的协助。根据需要，双方可派出编导人员、美工、顾问和其他专家。对此双方将另行商定。

　　第九条　中华人民共和国文化部和苏维埃社会主义共和国联盟文化部促进有关文化机构和院校建立直接联系：

　　　　中　　方　　　　　　　　　　　　　苏　　方
　　北京中央音乐学院　　　　　　　　　莫斯科柴可夫斯基国家
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　音乐学院
　　北京中央舞蹈学院　　　　　　　　　莫斯科模范舞蹈学校
　　北京故宫博物院　　　　　　　　　　国家艾尔米塔什博物馆

　　上述院校和文化机构互派一个二人代表团，为期不超过九天，并且互相交换教科书、教学法书籍和学术书籍、图书目录、复制件、陈列资料、图书出版物和学术著作。

　　第十条　中华人民共和国文化部和苏维埃社会主义共和国联盟文化部每年（如有必要）互派代表，最多三人，讨论大型艺术团巡回演出和举办展览事宜，为期不超过九天。

　　第十一条　中华人民共和国国家出版局和苏维埃社会主义共和国联盟国家出版、印刷和书籍发行委员会在一九八六至一九八七年互派如下代表团：
　　出版工作者代表团（每方一个），不超过五人，为期不超过九天；
　　《中国大百科全书》出版社和《苏联百科全书》出版社代表团（每方一个），二人，以解决百科图书出版方面的实际问题，为期不超过九天；
　　中国人民文学出版社和苏联国家文艺出版社代表团（每方一个），二人，以商谈出版当代短篇小说选事宜，为期不超过九天；
　　中国商务印书馆和苏联“俄语”出版社代表团（每方一个），二人，以便商讨合作出版“俄汉详解大辞典”“俄汉双解辞典”和教学参考书事宜，为期不超过九天。

　　第十二条　中华人民共和国文化部和苏维埃社会主义共和国联盟国家出版、印刷和书籍发行委员会在一九八六至一九八七年互派一个由四人组成的图书贸易工作者代表团，以便相互了解图书贸易情况，为期不超过十六天；
　　双方互派代表团参加在对方国家首都举办的国际图书展销会。

　　第十三条　中华人民共和国广播电影电视部和苏维埃社会主义共和国联盟国家电影委员会在一九八六至一九八七年互派如下代表团：
　　由八人组成的电影专业人员代表团，以便交流工作经验，并在一九八七年参加电影周活动。为期不超过十六天；
　　双方每年互派一个由五人组成的选购影片代表团，为期不超过十六天；
　　双方电影资料馆之间交换影片及有关电影制片厂之间交换资料。

　　第十四条　苏维埃社会主义共和国联盟国家电影委员会无偿赠给北京电影学院最多十部苏联经典作品影片及全苏国家电影学院的教学计划。

　　第十五条　中华人民共和国广播电影电视部派出，苏维埃社会主义共和国联盟国家电影委员会接待；代表团携影片参加第九届塔什干亚非拉国际电影节（一九八六年）和第十五届莫斯科国际电影节（一九八七年），时间按电影节章程规定，每团三人。

　　第十六条　中国广播电影电视部和苏联国家广播电视委员会一九八六至一九八七年互派一个广播电台记者组到对方访问，交换广播音乐节目以及介绍本国文化、历史、名胜等方面的文字资料；
　　双方中央电视台交换电视节目以及有关经济、文化、科学、体育等题材的影片，具体事项由两国有关部门另行商定。

　　　　　　　　　　　　第三部分　创作协会

　　第十七条　中国作家协会和苏联作家协会每年互派一个最多由六人组成的作家代表团，为期不超过十六天。
　　根据需要和可能，双方作家协会将邀请对方代表参加国内和国际活动。

　　第十八条　中国美术家协会于一九八六年派出一个由三人组成的代表团，由苏联美术家协会接待，了解苏联美术情况，同美术家会晤，为期不超过十六天。

　　第十九条　中国音乐家协会于一九八六年派出一个由四人组成的代表团由苏联作曲家协会接待，了解苏联音乐生活，交换信息，与作曲家、音乐家进行创作会晤，为期不超过十六天；
　　双方交换乐谱、唱片、杂志以及其它有关各自国内音乐生活的介绍性资料。

　　第二十条　中国电影家协会和苏联电影家协会在一九八六至一九八七年互派一个五人组成的代表团，了解对方电影业情况，为期不超过十六天。
　　根据需要和可能双方电影家协会将邀请对方代表参加国内和国际电影活动。

　　第二十一条　全俄戏剧协会和中国文学艺术界联合会于一九八七年互派一个最多四人代表团，以了解戏剧生活和进行创作会晤，为期不超过十六天。

　　第二十二条　苏联记者协会和中国记者协会在一九八六至一九八七年互派代表团（每方各一起），二人，以建立联系和发展双边关系，为期不超过九天。
　
　　　　　　　　　　　第四部分　其他机构和组织

　　第二十三条　苏联通讯社（塔斯社）和新华通讯社每年互派一个三人代表团，交流新闻、新闻摄影及新技术成果在加工传播信息中应用方面的经验，为期不超过十六天。

　　第二十四条　苏维埃社会主义共和国联盟体育运动委员会和中华人民共和国体育运动委员会在双方每年签订的体育交流协议的基础上进行合作。

　　　　　　　　　　　　　第五部分　通则

　　第二十五条　经双方协商同意，可进行符合本计划目的和任务的其他项目的合作。
　　在执行本计划时，如双方中的一方作某些非原则性变动，双方有关部门通过协商解决。

　　第二十六条　为实施本计划，双方有关对口部门可直接签订合作计划或议定书。

　　第二十七条　派遣方应预先通知接待方派出人员的简况，访问要求，是否需要翻译人员等。
　　派遣方在得到答复后，应最迟在访问前二十天通知接待方抵达日期，过境口岸和交通工具。

　　第二十八条　派遣方负担代表团、艺术团、随展人员至对方首都的往返旅费及有关道具和展品的往返运费。
　　接待方负担代表团、艺术团、随展人员在其国内的食宿、交通和文化活动费用，必要时提供医疗帮助，并负担道具、展品运输及组织展览、演出、印制宣传广告材料、目录、节目单的费用，提供展出和演出场地。
　　接待方负责展品在其境内的安全，展览结束后，将展品及时归还派遣方。
　　演出交流中的组织技术问题由两国有关的演出单位协商。
　　本计划自签字之日起生效。
　　本计划于一九八六年五月二十六日在莫斯科签订，一式两份，每份都用中文和俄文写成，两种文本具有同等效力。

　　　　中华人民共和国　　　　　　　　苏维埃社会主义共和国联盟
　　　　政　府　代　表　　　　　　　　　　政　府　代　表
　　　　　　李则望　　　　　　　　　　　　　　贾丕才
　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　（签字）