风景名胜的商标保护问题

“天涯海角”商标拉锯战打了十年，虽然有了终审判决，但是败诉的一方又向最高法院提起申诉，最后的赢家是谁还不好说。“天涯海角”是个风景名胜，在一年以前的商标炒卖风中，风景名胜的名称被大量抢注为商标，成为炒卖者的猎物，由此引发人们的担忧，吸引人们关注风景名胜的知识产权保护问题（当然主要是商标保护问题）。“天涯海角”商标争议案件让人们重新关注起风景名胜的商标保护这个老话题，借此，笔者对这个问题也发表一下自己的看法。

一、风景名胜是否可以注册商标

在我国比较有名的风景名胜具有很高的行政级别，北京的十三陵是个特区，直属于北京市管辖，论行政级别是厅局（地市）级，江西的庐山虽然在九江地理范围内，却由省直接管辖，其行政级别也是厅局级，其他地方的风景名胜级别大都在处级（县级）以上。按我国商标法第十条的规定县级以上行政区划的地名不得作为商标，那么理论上很多风景名胜是不可以注册为商标的。当然风景名胜享有的行政级别，是否属于行政区划呢？不知道商标局、商标评审委员会、以及法院如何看待的，这三个机关都有权作出自己的判断，并影响到风景名胜是否可以注册为商标的问题，目前还没有看到相关案例，无从判断。

二、风景名胜注册商标是否有意义

商标最原始、最为基础的功能是区别作用，就商品而言，同样的商品，商标可以区分是A牌的还是B牌的，以引导消费者区分购买。就风景名胜而言，这种区别是毫无意义的，因为风景名胜本身就具有很强的区别性，大家都知道来十三陵是看皇家陵园的，而去庐山看的是山水风光，夏天还是避暑的胜地。风景名胜不象商品那样同质化，同类商品各家都大同小异，风景名胜一般都具有自己独特性（排除近来人造的景观），所以风景名胜用注册商标方式来区别其他风景区，笔者认为并无意义。

三、风景名胜是否有必要注册商标

商标法第四条规定：“自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。”即便风景名胜管理机构是行政单位，商标法并不限制其申请商标的权利，风景名胜当然可以申请商标。风景名胜提供的服务是旅游观光，一般理解如果注册商标应该是服务类的，但是法律并不禁止其在商品类别上注册使用。风景名胜管理机构在我国大都是行政单位，行政单位一般不能从事商业活动，那么申请的商标将无法使用。申请商标是要用的，法律有强制规定，如果连续三年不使用将被撤销。当然风景名胜可以设立下属公司来使用，那就是另一回事，与我们讨论的风景名胜商标保护问题无关。当然还可以许可给他人使用，风景名胜注册商标后，不能通过使用增加商标本身的内涵，其价值始终不大，应该找不到被许可者，即使许可恐怕只有在风景名胜本身范围内给小商贩们使用在一些旅游纪念品上，意义也不大。

风景名胜正因为太有名，大大降低了商标最基本的特性——显著性，反而不适合作为商标使用。那么，从以上的分析我们可以看出风景名胜申请商标保护并没有太大的意义和实际价值。

作者：王律师 ，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net
法律博客：http://zscqls.blog.hexun.com/。


最高人民法院经济审判庭


最高人民法院经济审判庭关于建筑工程承包合同纠纷中工期问题的电话答复

贵州省高级人民法院：
你院〔88〕黔法经请字第3号请示报告收悉。关于四川省重庆市铜梁县第二建筑公司诉贵州省息烽县酒厂建筑工程承包合同纠纷一案工期问题，根据来文所提供的情况，经研究答复如下：
贵州省息烽县酒厂与四川省重庆市铜梁县第二建筑公司签订息烽县酒厂粮库、半成品库建筑工程承包合同约定的工期，是在《建筑安装工程工期定额》规定的工期之内。合同是经招标投标之后签订的，故不应以违反《建筑安装工程工期定额》规定为理由，确认合同约定的工期无效，如招标投标有违反主管部门主观规定之情形，则另当别论。息烽县酒厂窖酒车间建筑工程工期，《建筑安装工程工期定额》无明确规定。对双方当事人在承包合同中约定的工期，应认定为有效。
此复

附：贵州省高级人民法院关于重庆市钢梁县第二建筑公司诉贵州省息烽县酒厂建设工程承包合同纠纷一案中工期问题的请示报告

（1988年7月13日）〔1988〕黔法经请字第3号

最高人民法院：
现将我省安顺地区中级人民法院受理的重庆市铜梁县第二建筑公司诉贵州省息烽县酒厂建设工程承包合同纠纷一案中有关工期的问题汇报请示如下：
1985年初，贵州省息烽县酒厂（以下简称酒厂）将本厂窖酒车间、粮库、半成品库的建设工程公开进行招标，同年8月28日，酒厂与中标方重庆市铜梁县第二建筑公司（以下简称二建司）签订了《息烽县酒厂窖酒车间、粮库、半成品库建筑工程承包合同》。合同规定：预算金额为82万元、窖酒车间、粮库、半成品库的建筑面积分别为2702．14平方米、1030平方米、2960．24平方米；工期分别为120天、105天、178天。窖酒车间、粮库如因特殊情况，可延长工期10日。逾期1日，赔偿经济损失1000元，半成品库如遇人力不可抗拒的情况，可延长工期15日。逾期1日，赔偿经济损失1000元，合同签订后，窖酒车间、粮库工程如期开工，半成品库工程因场地腾整，双方同意顺延至同年11月中旬开工。窖酒车间、粮库、半成品库工程分别施工234日、220日、377日后竣工。竣工后，二建司依据贵州省安顾地区〔83〕定额要求工程款应按116万元结算，酒厂则认为双方签订的合同有效，应按合同规定的82万元结算。为此，双方发生争议，二建司遂向安顺地区中级人民法院起诉，要求酒厂按安顺地区〔83〕定额进行结算工程款，酒厂则反诉提出二建司逾期完工，应依合同规定赔偿损失29．7万元。对此，二建司辩称双方在合同中规定的工期违反了1985年国家城乡建设环境保护部的《建筑安装工程工期定额》，应属无效。
经查，按《建筑安装工程工期定额》的规定，除窖酒车间因建筑面积超过2000平方米没有工期规定外，粮库工期应为135天，半成品库工期应为295天，故双方当事人在合同中对粮库、半成品库工程的工期规定与《建筑安装工程工期定额》的规定不一致。对合同规定的工期条款是否有效的问题，经我院讨论有两种意见。一种意见认为：《建筑安装工程承包合同条例》第九条规定“合同工期，除国务院另有规定者外，应执行各省、自治区、直辖市和国务院主管部门颁发的工期定额。暂时没有规定工期定额的特殊工程，由双方协商确定，工期一经确定，任何一方不得随意变更。”该案双方当事人在合同中对粮库、半成品库工期的规定违反了《建筑安装工程工期定额》的规定，应属无效。窖酒车间工期，因《建筑安装工程工期定额》无明确规定，对该双方当事人协商确定的工期应认定为有效。另一种意见认为：目前建筑工程实行招标投标，是鼓励竞争、提高效益的一种积极手段。对本案招、投标双方关于工程工期的规定，只要确出于双方当事人自愿，不损害双方当事人的利益和公共利益，就应着眼于有利于改革的大局，认定为有效。
上述意见，何为恰当，请批示。